2023年7月28日，中國證券監(jiān)督管理委員會第5次委務(wù)會議審議通過了《上市公司獨立董事管理辦法》（以下簡稱《獨董管理辦法》），分別從職責(zé)定位、任職管理、選任制度、履職方式、履職保障、責(zé)任約束等方面壓實獨立董事在上市公司董事會中的參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢作用，可參見他山咨詢往期公眾號《關(guān)于<上市公司獨立董事管理辦法>的要點解讀》。
自《獨董管理辦法》施行之日起已兩月有余，很多上市公司已經(jīng)修訂了新的獨立董事管理制度，但是不少上市公司朋友對于新規(guī)則該如何實行還有些疑惑。他山小編整理了幾個疑問最多的地方，將根據(jù)實踐案例與您一起探討一下做法。根據(jù)《獨董管理辦法》第十八條，“獨立董事行使下列特別職權(quán)：……（五）對可能損害上市公司或者中小股東權(quán)益的事項發(fā)表獨立意見……”。新規(guī)規(guī)定了獨董可行使發(fā)表獨立意見的特權(quán)，但并未明確哪些事項屬于“可能損害上市公司或者中小股東權(quán)益的事項”。因此，在涉及以往需發(fā)表獨立意見的事項時，上市公司往往會有還是否需要延續(xù)以往做法的疑問。他山小編搜索了市場上的案例，主要分為以下幾種情形。情形一：上市公司已修訂新的獨董制度，但仍披露獨董意見。案例1：ZLYB（301303）于2023年10月20日召開第五屆董事會第六次臨時會議，審議通過《關(guān)于修訂<獨立董事工作制度>的議案》；并于2023年11月10日召開第六屆董事會第一次臨時會議，審議通過《關(guān)于聘任公司高級管理人員的議案》，獨立董事對該事項發(fā)表獨立意見。 
案例2：YBDL（688597）于2023年9月13日召開第三次臨時股東大會，審議通過《獨立董事工作制度》；并于2023年9月18日召開第三屆董事會第二十二次會議，審議通過《關(guān)于公司使用募集資金向子公司借款以實施募投項目的議案》及《關(guān)于使用募集資金置換預(yù)先投入募投項目及已支付發(fā)行費用的自籌資金的議案》，獨立董事對該事項發(fā)表獨立意見。 
情形二：上市公司已修訂新的獨董制度，對相關(guān)事項不再發(fā)表獨董意見，而是直接用獨立董事專門會議審查意見代替。 案例3：HDJT（002311）于2023年10月18日召開第六屆董事會第十五次會議審議通過了《修訂<獨立董事制度>的議案》；并于2023年10月31日召開第六屆董事會第十六次會議審議通過《關(guān)于回購公司股份方案的議案》，同時召開第六屆董事會獨立董事專門會議對該事項發(fā)表審查意見。 
根據(jù)《獨董管理辦法》及各公告格式指引，獨立董事專門會議文件報備即可，無需披露出來。且根據(jù)《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第9號——回購股份》第三十五條，“上市公司獨立董事應(yīng)當(dāng)在充分了解相關(guān)信息的基礎(chǔ)上，就回購股份事宜發(fā)表獨立意見。”回購股份指引并未更新，因此建議上市公司在股份回購事項上，仍然披露獨董意見。情形三：上市公司已修訂新的獨董制度，對相關(guān)事項不再披露獨董意見。案例4：MFLY（002578）于2023年11月14日召開2023年第二次臨時股東大會審議通過《修訂<獨立董事工作制度>的議案》；同日召開第六屆董事會第一次會議審議通過聘任總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高管的議案，未披露獨董意見，但是選擇了報備獨董意見。 
情形四：上市公司未修訂新的獨董制度，但按照新規(guī)對相關(guān)事項不再披露獨董意見。 案例5：KSKJ（600552）于2023年10月30日召開第八屆董事會第二十二次會議，審議通過《關(guān)于繼續(xù)使用部分閑置募集資金進行現(xiàn)金管理的議案》；根據(jù)新規(guī)未披露獨董意見，僅在公告中描述了獨董明確發(fā)表同意意見的情況。 
觀察市場上案例可知，大部分企業(yè)都保留著獨董發(fā)表意見的習(xí)慣。有些上市公司雖然已經(jīng)修訂了新的獨董制度，但看到其他上市公司仍然照舊披露獨董意見所以還處于試探階段。小編認(rèn)為，在規(guī)則中已明確刪除獨董意見的事項可以不再披露、報備獨董意見，如募集資金相關(guān)事項、聘任董事及高管、聘任會計師事務(wù)所、利潤分配等；而在規(guī)則中還未刪除獨董意見的事項建議仍然披露獨董意見，比如上市公司擬進行回購事項等。對于還未修訂新的獨董制度的上市公司，可按照公司內(nèi)部的制度規(guī)定來披露獨董意見。也可像案例5中的上市公司一樣按新規(guī)執(zhí)行，但建議要及時地修訂獨董制度。根據(jù)《獨董管理辦法》第二十三條，“下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)上市公司全體獨立董事過半數(shù)同意后，提交董事會審議：（一）應(yīng)當(dāng)披露的關(guān)聯(lián)交易；（二）上市公司及相關(guān)方變更或者豁免承諾的方案；（三）被收購上市公司董事會針對收購所作出的決策及采取的措施；（四）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定和公司章程規(guī)定的其他事項?！鄙鲜泄径聲趯徸h上述事項前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)上市公司獨立董事專門會議全體獨立董事過半數(shù)同意。此條規(guī)則類似于舊規(guī)的事前認(rèn)可意見，那是否還需披露事前認(rèn)可意見呢？同樣地，他山小編搜索了市場上的案例，發(fā)現(xiàn)上市公司在事前認(rèn)可意見上的做法比較鮮明地分成了兩種情況。第一種情況是未制定新制度的上市公司仍然披露事前認(rèn)可意見，比如TZH（688277）《獨立董事對<關(guān)于全資子公司出租資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易的議案>的事前認(rèn)可意見》及LCGD（600363）《獨立董事對關(guān)于控股子公司引入投資者及員工持股平臺對其增資擴股暨關(guān)聯(lián)交易的事前認(rèn)可意見》等。第二種情況是已制定新制度的上市公司新增獨立董事專門會議審議情況，不再披露事前認(rèn)可意見，比如XHYL（300043）《關(guān)于出售全資子公司股權(quán)暨關(guān)聯(lián)交易的公告》（公告編號：2023-061）以及JSGT（002091）《關(guān)于現(xiàn)金收購蘇州工業(yè)園區(qū)國泰萬潤投資發(fā)展有限公司50%股權(quán)暨關(guān)聯(lián)交易的公告》（公告編號：2023-75）等。相比于是否披露獨立董事意見的模棱兩可，上市公司在事前認(rèn)可這方面基本達(dá)到了一致，即修訂新制度之后不再披露事前認(rèn)可意見，而是新增獨立董事專門會議審議情況。在此他山小編提示還未更新制度的上市公司盡快修訂新的獨董制度，《獨董管理辦法》設(shè)置一年的過渡期。過渡期內(nèi)，上市公司目前做法與《獨董管理辦法》不一致的，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至符合規(guī)定。獨立董事專門會議應(yīng)當(dāng)如何召開以及如何留痕？《獨董管理辦法》并未規(guī)定獨立董事專門會議的通知時限，在實務(wù)中上市公司可參照董事會或者專門委員會的通知時限。也可直接把通知時限在新的獨立董事制度之中列明并參照執(zhí)行，例如WKJM（301499）。 
根據(jù)《獨董管理辦法》第二十四條，“上市公司應(yīng)當(dāng)定期或者不定期召開全部由獨立董事參加的會議?！币?guī)則對于獨立董事專門會議的召開次數(shù)并未明確說明，僅指出可以定期或者不定期召開。嚴(yán)謹(jǐn)起見，小編建議上市公司在獨董制度中列明每年定期召開的次數(shù)，其余需獨立董事專門會議審議的事項再不定期召開會議，例如JNGX（600807）。 
根據(jù)《獨董管理辦法》第三十一條可知，上市公司董事會及其專門委員會、獨立董事專門會議應(yīng)當(dāng)制作會議記錄，獨立董事的意見應(yīng)當(dāng)在會議記錄中載明，獨立董事應(yīng)當(dāng)對會議記錄簽字確認(rèn)。除會議記錄之外，小編也建議上市公司按照董事會或者專門委員會會議一樣制作會議通知、會議議程、議案、表決票、決議等并且簽字蓋章。這樣形成一套完整的體系，也方便獨立董事制作工作記錄。獨立董事如何保證現(xiàn)場工作時間及如何證明是現(xiàn)場工作？根據(jù)《獨董管理辦法》第三十條，“獨立董事每年在上市公司的現(xiàn)場工作時間應(yīng)當(dāng)不少于十五日。”除了參與股東大會、董事會、專門委員會會議及獨立董事專門會議之外，獨立董事可以通過實地考察上市公司的子公司或者供應(yīng)商以及與承辦上市公司業(yè)務(wù)的券商、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、評估機構(gòu)等中介機構(gòu)溝通商討來履行獨董的職責(zé)。獨董還可以參加投資者活動（比如業(yè)績說明會等），或者非正式地與中小投資者溝通，這些投入方式都可以算入獨立董事的現(xiàn)場工作時間。首先獨立董事參加各會議在決議、記錄等上的手寫簽字頁是必須的；其次可拍攝現(xiàn)場工作圖片加以佐證；還可以保留往返現(xiàn)場工作地點的交通票據(jù)如火車票、飛機票或者汽車加油憑證等；以上附件均可作為獨立董事現(xiàn)場工作的證明。上市公司應(yīng)當(dāng)制作獨立董事現(xiàn)場工作記錄表，并且獨董年度述職報告中也要說明獨立董事現(xiàn)場工作的時間、內(nèi)容等情況，制作記錄表后會更加明晰。以下是小編為您制作的獨立董事現(xiàn)場工作記錄表模板，可供上市公司參考。 
以上就是小編為您整理的有關(guān)獨立董事實務(wù)操作方面的問題，僅為小編根據(jù)實踐案例及規(guī)則解讀得出的結(jié)論，僅供上市公司在實務(wù)中參考。如您還有其他疑問，也歡迎在評論區(qū)共同討論。
