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董監(jiān)高無法履職的情形及注意事項

2024年4月30日，上海證券交易所對GSKJ（603778）及時任董事會秘書予以監(jiān)管警示，違規(guī)事實和情節(jié)為：公司實際控制人、董事長吳某因配合市監(jiān)委協(xié)助調查，于2023年11月2日被采取留置措施，公司董事會辦公室于2023年11月4日知悉上述情況，但直至2024年1月29日才披露該事項。此外，2023年12月1日，公司董事長吳某未出席和主持2023年第八次臨時股東大會，公司披露公告稱，董事長未出席會議系公務原因。相關信息披露不及時、不準確、風險提示不充分，違反《上海證券交易所股票上市規(guī)則》有關規(guī)定。
由此案例展開發(fā)現，近期A股市場頻頻爆出董監(jiān)高被留置、監(jiān)視居住、拘留等被有權機關調查或采取強制措施事項，雖大部分上市公司在公告中僅披露相關當事人被留置、監(jiān)視居住、拘留等事實結果，但未披露其具體原因，籠統(tǒng)表述為“涉嫌違紀、職務違規(guī)犯罪”等；也有少數公司在公告里詳細披露具體涉嫌的罪名，如YJGJ（000893）在《關于公司董事長被留置的公告》中提及“董事長郭某先生在其任職副市長期間，因涉嫌瀆職犯罪，目前被監(jiān)察委員會立案調查并實施留置?！逼溆啾涣糁谩⒕辛?、監(jiān)視居住等事實原因可能會涉嫌“操縱證券市場罪”、“內幕交易罪”、“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”、“受賄犯罪”、“行賄罪”、“背信損害上市公司利益罪”等。一旦董監(jiān)高存在被有權機關調查或采取強制措施等其他無法履行職責的事件，上市公司應當自知悉時點及時履行信息披露義務，披露該事項具體原因，是否對公司治理層運作和生產經營管理情況產生重大影響，以及公司所采取的應對措施。
本文通過梳理董監(jiān)高被有權機關調查或采取強制措施等情形導致無法履職的案例，歸納了董監(jiān)高無法履職時應及時披露的主要情形，并就此事項采取的應對措施提請上市公司注意。

01

董監(jiān)高無法履職的信息披露要求
董監(jiān)高無法履職屬于上市公司經營決策中的重大風險，上市公司應及時予以披露。關于董監(jiān)高無法履職在中國證監(jiān)會和各交易所層面均有明確規(guī)定，具體如下表所示：

部門

規(guī)則

內容

中國證監(jiān)會

《中華人民共和國證券法》第八十條

發(fā)生可能對上市公司、股票在國務院批準的其他全國性證券交易場所交易的公司的股票交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易場所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產生的法律后果。

前款所稱重大事件包括：

公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經理發(fā)生變動，董事長或者經理無法履行職責。

《上市公司信息披露管理辦法》第二十二條

發(fā)生可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即披露，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產生的影響。

前款所稱重大事件包括：

公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌嚴重違紀違法或者職務犯罪被紀檢監(jiān)察機關采取留置措施且影響其履行職責；

除董事長或者經理外的公司其他董事、監(jiān)事、高級管理人員因身體、工作安排等原因無法正常履行職責達到或者預計達到三個月以上，或者因涉嫌違法違規(guī)被有權機關采取強制措施且影響其履行職責。

《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第2號——年度報告的內容與格式》第五十二條、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第3號——半年度報告的內容與格式》第三十七條

報告期內公司存在以下情形的，應當說明原因或結論：

公司涉嫌犯罪被依法立案調查，公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被依法采取強制措施；

公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌嚴重違紀違法或者職務犯罪被紀檢監(jiān)察機關采取留置措施且影響其履行職責；

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員因涉嫌違法違規(guī)被其他有權機關采取強制措施且影響其履行職責。

深主板

滬主板

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》7.7.7、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》7.7.6

上市公司出現下列使公司面臨重大風險情形之一的，應當及時披露相關情況及對公司的影響：

公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌嚴重違紀違法或者職務犯罪被紀檢監(jiān)察機關采取留置措施且影響其履行職責；

公司董事長或者總經理無法履行職責，除董事長、總經理外的其他公司董事、監(jiān)事、高級管理人員因身體、工作安排等原因無法正常履行職責達到或者預計達到三個月以上，或者因涉嫌違法違規(guī)被有權機關采取強制措施且影響其履行職責。

創(chuàng)業(yè)板

《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》8.2.5

上市公司出現下列風險事項，應當立即披露相關情況及對公司的影響：

公司董事、監(jiān)事和高級管理人員無法正常履行職責，或者因涉嫌違法違規(guī)被有權機關調查、采取強制措施，或者受到重大行政處罰、刑事處罰。

《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第2號——創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作》3.1.9

董事、監(jiān)事和高級管理人員獲悉上市公司控股股東、實際控制人及其關聯人出現下列情形之一的，應當及時向公司董事會或者監(jiān)事會報告，并督促公司按照相關規(guī)定履行信息披露義務：

涉嫌嚴重違紀違法或者職務犯罪被紀檢監(jiān)察機關采取留置措施且影響其履行職責。

科創(chuàng)板

《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》8.2.6

上市公司出現下列重大風險事項之一，應當及時披露具體情況及其影響：

實際控制人、公司法定代表人或者經理無法履行職責，董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術人員因涉嫌違法違紀被有權機關調查或者采取強制措施，或者受到重大行政、刑事處罰。

北交所

《北京證券交易所股票上市規(guī)則》（試行）8.3.7、8.3.8

上市公司出現下列重大風險情形之一的，應當自事實發(fā)生之日起及時披露：

董事長或者經理無法履行職責，控股股東、實際控制人無法取得聯系。

上市公司出現以下情形之一的，應當自事實發(fā)生或董事會決議之日起及時披露：

上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東或實際控制人涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會及其派出機構或其他有權機關調查、采取留置、強制措施或者追究重大刑事責任，被中國證監(jiān)會及其派出機構處以證券市場禁入、認定為不適當人員等監(jiān)管措施或行政處罰，受到對公司生產經營有重大影響的其他行政處罰；或者因身體、工作安排等原因無法正常履行職責達到或者預計達3個月以上。

02

董監(jiān)高無法履職的主要情形
根據上述法律法規(guī)以及交易所的業(yè)務規(guī)則，導致董監(jiān)高無法履職的主要情形有三類：董監(jiān)高被有權機關調查或采取強制措施；被采取留置措施且影響其履行職責；因身體、工作安排等其他原因或特定主體無法正常履行職責。具體情況如下：
（一）董監(jiān)高被有權機關調查或采取強制措施
董監(jiān)高被有權機關調查不一定導致其無法履職，但被采取強制措施后人身自由受到限制則屬于無法履職情形。強制措施包含刑事強制措施和行政強制措施兩種。刑事強制措施是指在刑事訴訟過程中，為了確保刑事訴訟的順利進行，對犯罪嫌疑人、被告人采取的限制其一定程度自由的措施。行政強制措施是行政機關為了實現行政管理目標，依法對個人或組織采取的強制性手段。
根據《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定，刑事強制措施包括拘傳、取保候審、監(jiān)視居住、拘留、逮捕。根據《中華人民共和國行政強制法》的規(guī)定，行政強制措施是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為，具體包括限制公民人身自由、查封場所設施或者財務等。
對于上市公司的董監(jiān)高而言，無論是面臨刑事強制措施還是行政強制措施，都可能對個人及公司的聲譽、運營和市場表現產生影響。信披層面，董監(jiān)高被采取強制措施需要按照相關法律法規(guī)的要求進行信息披露，以確保投資者的知情權和市場的透明度。
案例一：DSL（603233）—子公司和實際控制人兼董事被司法機關采取強制措施未及時披露
公司全資茂名子公司和實際控制人之一、時任董事柯某于2023年8月至11月期間分別收到有權機關下發(fā)的《立案通知書》《拘留通知書》《起訴書》，茂名子公司和柯某因涉嫌單位行賄罪被依法立案和提起公訴，柯某被采取刑事拘留措施。公司在收到上述司法文書后未及時披露，且部分臨時公告中的相關信息披露不準確。2024年4月8日，廣東證監(jiān)局對公司及其董事長、總經理、董事會秘書采取監(jiān)管談話的行政監(jiān)管措施；上海證券交易所對上述相關主體予以監(jiān)管警示。
案例二：TXGF（300392）—監(jiān)事被刑事拘留未將實際情況告知公司被出具警示函
2019年6月，公司披露關于公司前監(jiān)事因酒駕被拘役的補充公告稱，公司近期方得知前監(jiān)事陳某在休假期間曾因酒駕于2018年7月27日被拘留事項。據披露，陳某因涉嫌危險駕駛罪于2018年7月27日被羈押，當日被刑事拘留。經公司核實，陳某的配偶（同為TXGF員工）于2018年7月30日代其請假3個月（2018年7月30日至2018年10月28日）。期間，陳某又簽署了《授權委托書》，委托TXGF監(jiān)事李某作為其代表，并授權李某行使其日常監(jiān)事職責。2018年12月3日，陳某向TXGF提交書面辭職報告，以個人原因申請辭去公司監(jiān)事職務，辭職后繼續(xù)在公司擔任事業(yè)部總經理職務。2019年6月，北京證監(jiān)局向陳某出具了警示函，認為其未將上述情況告知上市公司并配合公司履行信息披露義務。
從市場案例來看，上市公司披露董監(jiān)高被采取強制措施進展分為如下情形：（1）解除強制措施，如HZJD（300503）在《關于公司相關人員收到〈不起訴決定書〉及〈解除取保候審決定書〉的公告》中披露，其中控股股東、實際控制人、副董事長、總經理湯某于2023年3月24日收到市人民檢察院出具的《不起訴決定書》及《解除取保候審決定書》，因決定對湯某不起訴，市人民檢察院根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十九條的規(guī)定，決定解除對湯某的取保候審措施。（2）變更強制措施，如GMXC（300200）在《關于公司董事長被變更強制措施取保候審的公告》中披露，董事長曹某因涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪，被公安機關立案調查并采取刑事強制措施。2024年2月6日，董事長曹某被變更強制措施取保候審。
（二）董監(jiān)高被采取留置措施且影響其履行職責
該情形涉及信息披露義務有兩個構成要件，一是相關當事人被留置；二是留置影響其履行職責，如何判斷“影響其履行職責”主要從留置措施的性質和實施方式來看。根據《中華人民共和國監(jiān)察法》規(guī)定，留置是指被調查人涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等嚴重職務違法或者職務犯罪，監(jiān)察機關已經掌握其部分違法犯罪事實及證據，仍有重要問題需要進一步調查，并有特定情形之一的（涉嫌案情重大、復雜的；可能逃跑、自殺的；可能串供或者偽造、隱匿、毀滅證據的；可能有其他妨礙調查行為的），經監(jiān)察機關依法審批，可以將其留置在特定場所。
根據《中華人民共和國監(jiān)察法》第四十四條規(guī)定，對被調查人采取留置措施后，應當在二十四小時以內，通知被留置人員所在單位和家屬，但有可能毀滅、偽造證據，干擾證人作證或者串供等有礙調查情形的除外。有礙調查的情形消失后，應當立即通知被留置人員所在單位和家屬。
上市公司董監(jiān)高親屬或其所在單位人員若接到監(jiān)察機關通知，應立即告知上市公司，上市公司應當及時履行信息披露義務。
案例三：JJGF（002191）—相關人員知悉留置措施未及時告知公司
公司實際控制人、董事長喬某于2022年3月31日被紀檢監(jiān)察機關采取留置措施。公司董事、總經理侯某于2022年4月1日簽收相關通知書后，未及時向公司董事會報告，導致公司直至2022年4月15日才披露上述事項。深圳證監(jiān)局對公司及董事、總經理侯某采取出具警示函的監(jiān)管措施。
案例四：TYSJ（688033）—董事會辦公室知悉留置事項未及時披露
2024年3月15日，公司披露《關于公司重大事項的公告》稱，公司于近日收到監(jiān)察委員會簽發(fā)的《留置通知書》和《立案通知書》，對公司實際控制人、董事長實施留置；董事長無法履職期間由副董事長楊某代為履行公司董事長職責。經核實，2024年3月8日，公司董事會辦公室已知悉上述留置事項但未能及時披露上述信息，信息披露存在不及時。2024年4月22日，上交所對公司及其時任副董事長兼總裁楊某，時任董事會秘書章某予以監(jiān)管警示。
同時，根據《中華人民共和國監(jiān)察法》第四十三條規(guī)定，留置時間不得超過三個月。在特殊情況下，可以延長一次，延長時間不得超過三個月。省級以下監(jiān)察機關采取留置措施的，延長留置時間應當報上一級監(jiān)察機關批準。監(jiān)察機關發(fā)現采取留置措施不當的，應當及時解除。
從市場案例來看，上市公司披露留置事項進展分為如下情形：（1）留置時間延長，如HSKJ（301218）在《關于實際控制人之一、董事、總經理被留置的進展公告》中披露，公司接到實際控制人之一、董事、總經理家屬告知，經監(jiān)察委員會決定，對其留置時間延長三個月。（2）解除留置，如YSS（300377）在《關于公司實際控制人、董事長解除留置的公告》中披露，唐某于2024年5月1日被紀檢委解除留置措施，現已能正常履行公司法定代表人、董事長的職責，公司董事、總經理李某將不再代為履行公司法定代表人、董事長的職責。（3）被提起公訴，如ZJGX（600872）在《關于公司副總經理被留置調查進展的公告》中披露，公司獲悉副總經理因涉嫌違法犯罪及背信損害上市公司利益，已移送檢察機關審查起訴。
另外，根據《中華人民共和國監(jiān)察法》第二十三條規(guī)定，監(jiān)察機關調查涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等嚴重職務違法或者職務犯罪，根據工作需要，可以依照規(guī)定查詢、凍結涉案單位和個人的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產。有關單位和個人應當配合。董監(jiān)高同為持股5%以上股東，其持有的股票若被監(jiān)察機關凍結，亦需及時告知上市公司，上市公司根據法律法規(guī)要求履行信息披露義務。
（三）因身體、工作安排等其他原因或特定主體無法正常履行職責
實務中常見的情形有因董監(jiān)高生病、失聯而無法履職。深主板、滬主板和北交所規(guī)定董監(jiān)高因身體、工作安排等原因無法正常履行職責達到或者預計達3個月以上的，應當及時披露。各板塊中對特定主體無法履職還有特別規(guī)定。深主板、滬主板規(guī)定董事長或者總經理無法履行職責的應披露；創(chuàng)業(yè)板規(guī)定董監(jiān)高無法正常履行職責時應披露；科創(chuàng)板規(guī)定法定代表人或經理無法履行職責的應披露。北交所無相關規(guī)定。
案例五：QXH（000007）—總經理已被暫停職務、無法履職的事項未及時披露，2021年12月24日，深交所對上市公司、董事長、總經理、董事會秘書出具監(jiān)管函。
案例六：STBL（002776）—監(jiān)事會主席失聯未實際履職事項未及時披露
2020年6月至2021年4月，STBL時任監(jiān)事會主席胡某長期失聯，未實際履職。STBL未及時披露上述事項，其在此期間的監(jiān)事會決議均使用胡某于2020年5月留存的簽字頁。直至2021年4月30日，STBL才在《關于公司監(jiān)事會主席無法履職的提示性公告》披露該事項。2022年9月15日，深交所對上市公司，時任董事長、時任監(jiān)事、時任總經理、時任董事會秘書給予通報批評的處分。
2022年12月19日，廣東證監(jiān)局就有關監(jiān)事失聯無法履職事項查明：STBL時任監(jiān)事會主席胡某長期失聯，未實際履職，2020年9月21日公司發(fā)布的《第三屆監(jiān)事會第三十四次會議決議公告》披露，該次監(jiān)事會會議“應到監(jiān)事3人，實到3人。會議由公司監(jiān)事會主席胡某主持”，2020年10月18日公司發(fā)布的《第三屆監(jiān)事會第三十五次會議決議公告》披露該次監(jiān)事會會議“應到監(jiān)事3人，實到3人。會議由公司監(jiān)事會主席胡某主持”，信息披露存在虛假記載。廣東證監(jiān)局給予相關責任人采取出具警示函措施的決定（含其他違規(guī)事項）。

03

董監(jiān)高無法履職的注意事項
從目前監(jiān)管案例來看，針對董監(jiān)高無法履職處罰原因主要是信息披露不及時，且處罰對象相對精準，知情不報者受罰，不知者不罰，主要追究知悉后但未及時報告或未及時披露的具體責任人員。鑒于董監(jiān)高承擔了公司日常運營和公司治理等關鍵職能，其無法履職可能對公司股價、日常經營決策、三會運作等造成不良影響，上市公司需關注如下事項：
首先從市場表現來看，董監(jiān)高無法履職的消息，特別是被調查、采取強制措施以及留置，對公司股票價格的影響往往是負面的，容易引起投資者的恐慌情緒，進而引起股價波動，若導致股票價格異常波動，則上市公司需根據交易所相關業(yè)務規(guī)則披露股票價格異常波動公告，說明相關事項并充分提示風險。
其次從日常經營和三會運作效率來看，盡管多數上市公司在公告中載明，相關人員無法履職不會對公司正常生產經營產生重大影響，但鑒于董監(jiān)高是公司經營和治理的關鍵人員，其履職行為受限，無法正常出席公司的董事會、監(jiān)事會和股東大會以及各項專門委員會會議等，上市公司需在披露無法履職公告時作出妥善安排：
（1）推選其他人員代為行使其職責。如SLSW（688163）在《關于公司實際控制人之一、董事長被留置并立案調查的公告》中主要提及三點，第一是董事長因涉嫌職務犯罪被實施留置并立案調查；第二是董事長在留置期間暫時無法履行董事長職務，董事會其他與會董事一致同意由董事兼總經理代為履行公司董事長職務，以及代為履行公司董事會相關委員會委員的職責；第三是日常經營管理由公司高管團隊負責，公司高管團隊已針對相關事項做了妥善安排，公司控制權未發(fā)生變化，董事會運作正常，生產經營管理情況正常，不會對公司正常生產經營產生重大影響。
（2）辭去相關職務，公司另行補選。如DFDZ（000682）在《關于公司董事被留置調查并辭職的公告》中披露，公司董事因個人原因被留置調查。公司亦收到該董事的書面辭職報告，辭去公司董事及董事會下設的戰(zhàn)略與投資決策委員會主任委員、提名委員會委員職務。辭職后，該董事在公司不擔任其他職務。
如果相關人員最終被查實存在違法行為并被判處刑罰，對其任職資格往往也會產生實質性影響。
最后，若董監(jiān)高被調查、采取強制措施、留置是因為在其職務范圍內（或與單位業(yè)務有關）出于為單位非法謀利的目的，由單位決策機構按單位決策程序作出、以單位的名義實施且違法所得利益歸屬于單位的犯罪行為為單位犯罪，公司可能也會被處罰。如HYRJ（300271）在披露的《關于收到公司及實際控制人刑事判決書的公告》顯示，公司時任董事長兼總經理邵某為幫助公司承接信息化建設項目，在2010年至2017年期間，向國家工作人員合計行賄人民幣320萬元，公司、邵某構成單位行賄罪。人民法院以單位行賄罪對公司判處罰金300萬元，對邵某判處有期徒刑2年6個月、罰金30萬元。
針對上述董監(jiān)高無法履職的風險事項，上市公司應保持敏感性，若發(fā)現相關人員長時間無法取得聯系，應第一時間主動聯絡其親屬了解具體原因；觸及應披露事項，應及時履行信息披露義務；同時應對三會運作以及日常經營決策進行妥善安排，對股價情況保持高度關注且做好輿情管理，并持續(xù)關注該風險事項的后續(xù)進展并及時履行信息披露義務。
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