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從監(jiān)管案例來看財(cái)務(wù)資助的違規(guī)情形

從近些年監(jiān)管案例來看,監(jiān)管部門對財(cái)務(wù)資助的監(jiān)管日趨嚴(yán)格;同時(shí),在上市公司日常工作中,財(cái)務(wù)資助也是比較容易被忽視的部分。各板塊交易所對“財(cái)務(wù)資助”的定義進(jìn)行了明確,即為上市公司及其控股子公司有償或者無償提供資金、委托貸款行為。以科創(chuàng)板為例:財(cái)務(wù)資助一般指一個(gè)主體直接或間接地將自有的貨幣資金或其他形式的資產(chǎn)以一定的方式或條件提供給其他主體的行為,且所收取的使用費(fèi)低于行業(yè)一般水平。這種行為與日常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)不直接相關(guān),包括借款或委托貸款、提供勞務(wù)或資產(chǎn)使用權(quán)、承擔(dān)費(fèi)用等。
若上市公司及其控股子公司在主營業(yè)務(wù)范圍外以實(shí)物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等方式對外提供資助,為他人承擔(dān)費(fèi)用,無償提供資產(chǎn)使用權(quán)或者收取資產(chǎn)使用權(quán)的費(fèi)用明顯低于行業(yè)一般水平,也視同對外提供財(cái)務(wù)資助。此外規(guī)則層面上還有一條兜底條款,即“交易所認(rèn)定的其他構(gòu)成實(shí)質(zhì)性財(cái)務(wù)資助的行為”,此條在實(shí)踐過程中拓寬了監(jiān)管部門對財(cái)務(wù)資助實(shí)質(zhì)性的認(rèn)定邊界,故而出現(xiàn)了一些非典型的財(cái)務(wù)資助違規(guī)案例,例如向供應(yīng)商支付無商業(yè)實(shí)質(zhì)支撐的預(yù)付款、對其他關(guān)聯(lián)方及其附屬企業(yè)存在非經(jīng)營性代墊款項(xiàng)、超額退回預(yù)收款項(xiàng)等行為均被認(rèn)定為對外提供財(cái)務(wù)資助行為。
那么在兜底條款設(shè)置下,除規(guī)則明確的財(cái)務(wù)資助常見情形外,上市公司如何對財(cái)務(wù)資助進(jìn)行識(shí)別呢?接下來下文通過整理匯總提供財(cái)務(wù)資助的限制和例外情形,并結(jié)合非典型的財(cái)務(wù)資助監(jiān)管案例,便于大家進(jìn)一步深刻認(rèn)識(shí)財(cái)務(wù)資助,以降低違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。


01

提供財(cái)務(wù)資助的限制和例外情形
(一)禁止提供財(cái)務(wù)資助的情形
關(guān)于禁止提供財(cái)務(wù)資助的一般情形,各板塊基本一致,具體匯總?cè)缦拢?o:p style="margin:0px;padding:0px;outline:0px;max-width:100%;box-sizing:border-box !important;overflow-wrap:break-word !important;">
1.控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方
根據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第8號(hào)——上市公司資金往來、對外擔(dān)保的監(jiān)管要求》第五條規(guī)定,上市公司不得將資金直接或者間接地提供給控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用。
案例一:XKY(300109)—時(shí)任董事長實(shí)際控制的企業(yè)占用資金構(gòu)成違規(guī)財(cái)務(wù)資助
2022年1月5日,公司披露的《關(guān)于公司及相關(guān)人員收到中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)河南監(jiān)管局行政監(jiān)管措施決定書的公告》顯示2018年1月,GZZB占用公司資金18,000萬元,2021年12月資金本息歸還完畢。GZZB系公司時(shí)任董事長方某配偶持股并擔(dān)任法定代表人的公司,實(shí)際受方某控制,上述事項(xiàng)構(gòu)成違規(guī)提供財(cái)務(wù)資助。
2021年12月31日,河南證監(jiān)局對上市公司及有關(guān)責(zé)任人出具警示函;2022年5月9日,深交所對上市公司及有關(guān)責(zé)任人給予通報(bào)批評。

他山提示: 

實(shí)踐中,很多董辦人員有時(shí)候分不清財(cái)務(wù)資助和資金占用,兩者區(qū)別主要于主體不同,資金占用的主體為控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人,財(cái)務(wù)資助的主體范圍遠(yuǎn)大于資金占用,以深主板規(guī)則為例,根據(jù)《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——主板上市公司規(guī)范運(yùn)作》第4.2.5條規(guī)定,控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人不得以下列任何方式占用上市公司資金:①要求公司為其墊付、承擔(dān)工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等費(fèi)用、成本和其他支出;②要求公司代其償還債務(wù);③要求公司有償或者無償、直接或者間接拆借資金給其使用(含委托貸款);④要求公司委托其進(jìn)行投資活動(dòng);⑤要求公司為其開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票;⑥要求公司在沒有商品和勞務(wù)對價(jià)情況或者明顯有悖商業(yè)邏輯情況下以采購款、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款、預(yù)付款等方式向其提供資金;⑦中國證監(jiān)會(huì)及交易所認(rèn)定的其他情形。
證監(jiān)會(huì)和各板塊(不含科創(chuàng)板)關(guān)于向關(guān)聯(lián)人提供財(cái)務(wù)資助的禁止性條款具體如下:

規(guī)則
具體規(guī)定
證監(jiān)會(huì)
《上市公司監(jiān)管指引第8號(hào)——上市公司資金往來、對外擔(dān)保的監(jiān)管要求》
第五條 上市公司不得以下列方式將資金直接或者間接地提供給控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用:
(一)為控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等費(fèi)用、承擔(dān)成本和其他支出;
(二)有償或者無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金(含委托貸款)給控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用,但上市公司參股公司的其他股東同比例提供資金的除外。前述所稱“參股公司”,不包括由控股股東、實(shí)際控制人控制的公司;
(三)委托控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng);
(四)為控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票,以及在沒有商品和勞務(wù)對價(jià)情況下或者明顯有悖商業(yè)邏輯情況下以采購款、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款、預(yù)付款等方式提供資金;
(五)代控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù);
(六)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡稱中國證監(jiān)會(huì))認(rèn)定的其他方式。
深主板
《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》
6.3.12上市公司不得為本規(guī)則第6.3.3條規(guī)定的關(guān)聯(lián)人提供財(cái)務(wù)資助,但向關(guān)聯(lián)參股公司(不包括由上市公司控股股東、實(shí)際控制人控制的主體)提供財(cái)務(wù)資助,且該參股公司的其他股東按出資比例提供同等條件財(cái)務(wù)資助的情形除外。
《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——主板上市公司規(guī)范運(yùn)作》
6.1.5上市公司不得為本所《股票上市規(guī)則》第6.3.3條規(guī)定的關(guān)聯(lián)法人(或者其他組織)和關(guān)聯(lián)自然人提供資金等財(cái)務(wù)資助。公司的關(guān)聯(lián)參股公司(不包括上市公司控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人控制的主體)的其他股東按出資比例提供同等條件的財(cái)務(wù)資助的,上市公司可以向該關(guān)聯(lián)參股公司提供財(cái)務(wù)資助,應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體非關(guān)聯(lián)董事的過半數(shù)審議通過,還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的非關(guān)聯(lián)董事的三分之二以上董事審議通過,并提交股東大會(huì)審議。
創(chuàng)業(yè)板
《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》
7.2.12上市公司不得為董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東、實(shí)際控制人及其控股子公司等關(guān)聯(lián)人提供資金等財(cái)務(wù)資助。上市公司應(yīng)當(dāng)審慎向關(guān)聯(lián)方提供財(cái)務(wù)資助或者委托理財(cái)。
《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第2號(hào)——?jiǎng)?chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作》
7.1.5上市公司不得為《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》規(guī)定的關(guān)聯(lián)法人、關(guān)聯(lián)自然人提供資金等財(cái)務(wù)資助。公司的關(guān)聯(lián)參股公司(不包括上市公司控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人控制的主體)的其他股東按出資比例提供同等條件的財(cái)務(wù)資助的,上市公司可以向該關(guān)聯(lián)參股公司提供財(cái)務(wù)資助,應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體非關(guān)聯(lián)董事的過半數(shù)審議通過,還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的非關(guān)聯(lián)董事的三分之二以上董事審議通過,并提交股東大會(huì)審議。
滬主板
《上海證券交易所股票上市規(guī)則》
6.3.10上市公司不得為本規(guī)則第6.3.3條規(guī)定的關(guān)聯(lián)人提供財(cái)務(wù)資助,但向非由上市公司控股股東、實(shí)際控制人控制的關(guān)聯(lián)參股公司提供財(cái)務(wù)資助,且該參股公司的其他股東按出資比例提供同等條件財(cái)務(wù)資助的情形除外。
《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——規(guī)范運(yùn)作》
6.1.5上市公司不得為本所《股票上市規(guī)則》規(guī)定的關(guān)聯(lián)人提供資金等財(cái)務(wù)資助,但向非由公司控股股東、實(shí)際控制人控制的關(guān)聯(lián)參股公司提供財(cái)務(wù)資助,且該參股公司的其他股東按出資比例提供同等條件財(cái)務(wù)資助的情形除外。上市公司董事會(huì)審議財(cái)務(wù)資助事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體非關(guān)聯(lián)董事的過半數(shù)審議通過,還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的非關(guān)聯(lián)董事的三分之二以上董事審議通過,并提交股東大會(huì)審議。
北交所
《北京證券交易所股票上市規(guī)則(試行)》
7.1.15上市公司不得為董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)等關(guān)聯(lián)方提供資金等財(cái)務(wù)資助。

根據(jù)上述規(guī)定,各板塊(除科創(chuàng)板、北交所)上市公司可向關(guān)聯(lián)方提供財(cái)務(wù)資助存在例外情形,即公司向非由公司控股股東、實(shí)際控制人控制的關(guān)聯(lián)參股公司提供財(cái)務(wù)資助,且該參股公司的其他股東按出資比例提供同等條件財(cái)務(wù)資助,該情形應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體非關(guān)聯(lián)董事的過半數(shù)審議通過,還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的非關(guān)聯(lián)董事的三分之二以上董事審議通過,并提交股東大會(huì)審議。

2.股權(quán)激勵(lì)對象
根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法(2018年修訂)》第二十一條規(guī)定,上市公司不得為激勵(lì)對象依股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款以及其他任何形式的財(cái)務(wù)資助,包括為其貸款提供擔(dān)保。
案例二:HJGF(002803)——違規(guī)為股權(quán)激勵(lì)對象提供財(cái)務(wù)資助
公司于2021年5月25日披露的《2021年限制性股票激勵(lì)計(jì)劃(草案)》顯示,本次激勵(lì)對象的資金來源為員工自籌資金,公司承諾不為激勵(lì)對象提供貸款及其他任何形式的財(cái)務(wù)資助。但公司于2021年8月分別以支付商品采購款和廣告費(fèi)的名義,為部分激勵(lì)對象獲取限制性股票提供財(cái)務(wù)資助,涉及金額1,421.18萬元,占公司2020年度經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的0.82%。公司前期披露的公告存在不真實(shí)的情形,且違反了上市公司不得為激勵(lì)對象提供財(cái)務(wù)資助的規(guī)定。
2021年12月31日,廈門證監(jiān)局對公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施;2022年1月14日,深交所對公司出具監(jiān)管函。
案例三:*STZC300208)——為員工代繳股權(quán)激勵(lì)個(gè)人所得稅款,構(gòu)成對外提供財(cái)務(wù)資助
公司經(jīng)股東大會(huì)審議通過了《限制性股票激勵(lì)計(jì)劃(草案修訂稿)》及其相關(guān)事項(xiàng)的議案,擬授予公司核心技術(shù)及管理人員共計(jì)26名激勵(lì)對象合計(jì)1,705萬股限制性股票。2017年10月,公司為21名員工代繳股權(quán)激勵(lì)個(gè)人所得稅款合計(jì)3,793.83萬元,其中為時(shí)任副總經(jīng)理兼董秘莫某代繳稅款296.12萬元,上述代繳稅款直至2019年8月19日才歸還完畢。公司在為員工提供財(cái)務(wù)資助時(shí)未及時(shí)履行相應(yīng)的審議程序和信息披露義務(wù),且違反了公司不得為董事、監(jiān)事和高級管理人員提供財(cái)務(wù)資助的規(guī)定。
2019年9月17日,深交所對公司出具監(jiān)管函。

他山提示: 

本案例不同于公司從員工工資中扣除稅金并交給稅務(wù)局的代扣代繳過程,上市公司未代扣稅款,僅為員工代繳稅款實(shí)質(zhì)構(gòu)成對員工提供財(cái)務(wù)資助。
3.上市公司收購人
根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第八條、《非上市公司收購管理辦法》第八條規(guī)定,被收購公司董事會(huì)不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。
4.參與認(rèn)購債券的投資者
根據(jù)《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》第四十五條規(guī)定,發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員和承銷機(jī)構(gòu)不得直接或通過其利益相關(guān)方向參與認(rèn)購的投資者提供財(cái)務(wù)資助。
5.參與認(rèn)購股票、存托憑證或可轉(zhuǎn)換公司債券的投資者
根據(jù)《證券發(fā)行與承銷管理辦法》第十七條規(guī)定,在境內(nèi)發(fā)行或承銷股票、存托憑證或者可轉(zhuǎn)換公司債券,發(fā)行人和承銷商及相關(guān)人員不得直接或通過其利益相關(guān)方向參與認(rèn)購的投資者提供財(cái)務(wù)資助。
6.超募資金永久補(bǔ)流后十二個(gè)月內(nèi)對外提供財(cái)務(wù)資助
根據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第2號(hào)——上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求(2022年修訂)》第十條規(guī)定,超募資金用于永久補(bǔ)充流動(dòng)資金和歸還銀行借款的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)上市公司股東大會(huì)審議批準(zhǔn),并提供網(wǎng)絡(luò)投票表決方式,保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)發(fā)表明確同意意見并披露。上市公司應(yīng)當(dāng)承諾在補(bǔ)充流動(dòng)資金后的十二個(gè)月內(nèi)不進(jìn)行高風(fēng)險(xiǎn)投資以及為他人(交易所規(guī)定:為控股子公司以外的對象)提供財(cái)務(wù)資助并披露。
案例四:TRYQ300165——超募資金永久補(bǔ)流后十二個(gè)月內(nèi)為員工購房購車提供借款
公司前期披露的公告顯示,2017年4月、2018年4月,經(jīng)董事會(huì)審議通過,公司分別將5,000萬元、7,000萬元超募資金用于永久補(bǔ)充流動(dòng)資金。自2017年12月起,公司存在為員工購房購車提供借款情形,構(gòu)成對外提供財(cái)務(wù)資助,前述行為違反了超募資金永久補(bǔ)充流動(dòng)資金后的十二個(gè)月內(nèi)不得對外提供財(cái)務(wù)資助的規(guī)定。
2024年5月7日,深交所對公司出具監(jiān)管函。
7.逾期未收回前次借款的資助對象
根據(jù)《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——主板上市公司規(guī)范運(yùn)作》第6.1.7條、《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第2號(hào)——?jiǎng)?chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作》第7.1.7條、《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——規(guī)范運(yùn)作》第6.1.7條規(guī)定,逾期財(cái)務(wù)資助款項(xiàng)收回前,公司不得向同一對象追加提供財(cái)務(wù)資助。科創(chuàng)板和北交所暫無明確規(guī)定。
(二)例外情形
根據(jù)《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——主板上市公司規(guī)范運(yùn)作》第6.1.1條、《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第2號(hào)——?jiǎng)?chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作》第7.1.1條、《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——規(guī)范運(yùn)作》第6.1.1條規(guī)定,若符合以下任一情形:1、公司主營業(yè)務(wù)為提供借款、貸款等融資業(yè)務(wù)(滬主板特別要求需持有金融牌照),2、向其合并報(bào)表內(nèi)的控股子公司(深交所要求控股比例超過50%)提供財(cái)務(wù)資助,且該公司其他股東不屬于上市公司控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人,則不需要按照財(cái)務(wù)資助行為相關(guān)要求認(rèn)定。
案例五:RKYL(002589)——向少數(shù)股東為公司控股股東的控股子公司提供財(cái)務(wù)資助
2021年10月,公司對控股子公司LKJR認(rèn)繳增資46,000萬元,LKJR系公司與控股股東關(guān)聯(lián)方Y(jié)TCH共同投資的企業(yè),該次增資構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。同時(shí),公司和YTCH多次向LKJR提供財(cái)務(wù)資助,發(fā)生資金往來。對于上述事項(xiàng),公司未按規(guī)定履行相應(yīng)的審議程序和信息披露義務(wù)。
2023年12月29日,深交所對公司及有關(guān)責(zé)任人出具監(jiān)管函。2023年12月30日,山東監(jiān)管局對公司及有關(guān)責(zé)任人采取出具警示函措施的決定。


02

非典型財(cái)務(wù)資助違規(guī)案例
董辦人員對于常見的財(cái)務(wù)資助還是能夠輕車熟路地識(shí)別出來,但是對于一些特殊類型的財(cái)務(wù)資助,往往容易忽視。以下為歷年來非典型的財(cái)務(wù)資助違規(guī)案例,以便董辦人員能夠透過現(xiàn)象看本質(zhì)進(jìn)而識(shí)別財(cái)務(wù)資助。
(一)為潛在并表子公司提供借款構(gòu)成財(cái)務(wù)資助
案例六:SFXC(605122)——未將標(biāo)的公司納入合并報(bào)表管理下對其提供財(cái)務(wù)資助
2022年6月25日,公司披露《關(guān)于對外投資暨簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的公告》顯示,公司董事會(huì)審議通過以0元對價(jià)購買QYH82%股權(quán)的議案,并將為QYH提供融資支持。同時(shí)公告顯示,截至2022年4月30日,QYH經(jīng)審計(jì)的資產(chǎn)負(fù)債率為158.39%。2023年6月30日,公司披露《關(guān)于收到上海證券交易所2022年年度報(bào)告信息披露監(jiān)管工作函的回復(fù)公告》顯示,公司于2022年12月28日對QYH完成交割審計(jì)并將其納入合并報(bào)表管理。2022年6月29日至2022年12月28日期間,公司在未將QYH納入合并報(bào)表管理的情況下,多次對其進(jìn)行財(cái)務(wù)資助,累計(jì)財(cái)務(wù)資助金額達(dá)1.29億元。QYH最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表數(shù)據(jù)顯示資產(chǎn)負(fù)債率超過70%,但公司未按規(guī)定及時(shí)就上述財(cái)務(wù)資助事項(xiàng)履行董事會(huì)、股東大會(huì)審議程序和信息披露義務(wù)。
2023年11月21日,上交所對公司及有關(guān)責(zé)任人予以通報(bào)批評的決定。

他山提示: 

公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易過程中,在未將標(biāo)的公司納入合并報(bào)表管理前,對其提供融資支持,仍應(yīng)當(dāng)按照對外提供財(cái)務(wù)資助履行相應(yīng)的審議程序和披露義務(wù);待標(biāo)的公司完成交割并納入合并報(bào)表管理后再提供融資支持的,符合條件的可適用財(cái)務(wù)資助的例外情形。
(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓或放棄權(quán)利導(dǎo)致被動(dòng)形成財(cái)務(wù)資助
案例七:YZXC(002652)——放棄優(yōu)先增資權(quán)出表導(dǎo)致被動(dòng)形成財(cái)務(wù)資助
公司于2022年9月20日披露的《關(guān)于放棄對控股子公司增資后構(gòu)成財(cái)務(wù)資助暨關(guān)聯(lián)交易的公告》顯示,2020年11月,公司對BLT的持股比例由51.22%被動(dòng)稀釋到47.20%,BLT不再納入公司合并報(bào)表范圍。公司原對BLT提供的日常經(jīng)營性借款2,740萬元被動(dòng)形成財(cái)務(wù)資助,且BLT資產(chǎn)負(fù)債率超過70%。公司未及時(shí)披露前述財(cái)務(wù)資助事項(xiàng),并遲至2022年10月10日方補(bǔ)充履行了股東大會(huì)審議程序。
2022年10月12日,深交所對公司出具監(jiān)管函。
案例八:TCYL(600763)——關(guān)聯(lián)方未能在交易完成前解決對標(biāo)的公司的借款構(gòu)成資金占用 
公司于2024年4月26日披露2023年年報(bào),同日披露的公司非經(jīng)營性資金占用及其他關(guān)聯(lián)資金往來情況的專項(xiàng)審核說明顯示,報(bào)告期內(nèi)公司對控股股東、實(shí)際控制人控制的附屬企業(yè)SYKQ、TSKQ存在暫借款,分別為310.99萬元、78.60萬元,期末余額合計(jì)389.59萬元,公司對相關(guān)款項(xiàng)核算的會(huì)計(jì)科目為其他應(yīng)收款,性質(zhì)為非經(jīng)營性往來,附注顯示相關(guān)款項(xiàng)系因報(bào)告期內(nèi)公司轉(zhuǎn)讓SYKQ和TSKQ的股權(quán)且不再納入公司合并報(bào)表范圍形成,公司已于2024年4月25日收到還款。公司未能在SYKQ和TSKQ的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易完成前解決對其提供的借款,導(dǎo)致公司發(fā)生資金占用事項(xiàng)。
2024年5月16日,上交所對公司及有關(guān)責(zé)任人予以監(jiān)管警示的決定。

他山提示: 

上市公司購買或出售股權(quán),或者進(jìn)行其他股權(quán)交易(增資或放棄優(yōu)先權(quán)利等)可能導(dǎo)致合并報(bào)表范圍發(fā)生變化,進(jìn)而可能形成上市公司被動(dòng)形成對外提供財(cái)務(wù)資助。需要注意的是,若標(biāo)的公司擬出表的,上市公司需提前梳理與擬出表子公司的資金往來。若存在向擬出表子公司提供借款,應(yīng)在其出表前及時(shí)收回借款或在其出表同時(shí)就向其提供財(cái)務(wù)資助事項(xiàng)根據(jù)規(guī)則要求履行審議程序和披露義務(wù)。若標(biāo)的擬進(jìn)表的,上市公司應(yīng)當(dāng)提前了解擬并表公司的應(yīng)收賬款情況。若擬并表公司存在對外借款的情況,應(yīng)督促其在并表前收回借款或在其并表同時(shí)就其提供財(cái)務(wù)資助事項(xiàng)根據(jù)規(guī)則要求履行審議程序和披露義務(wù)。另因購買或出售股權(quán)導(dǎo)致交易完成后控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人對上市公司形成非經(jīng)營性資金占用的,應(yīng)當(dāng)在公告中明確合理的解決方案,并在相關(guān)交易實(shí)施完成前解決,避免形成非經(jīng)營性資金占用。
(三)借買賣合同之名實(shí)施無商業(yè)實(shí)質(zhì)的交易認(rèn)定為財(cái)務(wù)資助
案例九:HXKJ(300424)——采購飛機(jī)資產(chǎn)包方式提供借款
廣東證監(jiān)局對公司HXKJ進(jìn)行現(xiàn)場檢查時(shí),發(fā)現(xiàn)公司于2019年4月與關(guān)聯(lián)方THHK(公司持股40%的聯(lián)營企業(yè))和NTHX分別簽署買賣合同,公司以5,964萬元價(jià)格向THHK采購兩架飛機(jī)機(jī)身,再以6,022萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)售給NTHX。該等買賣合同的交易實(shí)質(zhì)為公司以采購飛機(jī)資產(chǎn)包名義向THHK提供借款,并以向NTHX銷售的名義收回借款本息,其確認(rèn)的銷售利潤實(shí)為相關(guān)借款利息。最終,公司追認(rèn)向關(guān)聯(lián)方提供財(cái)務(wù)資助的行為,且由于涉及多計(jì)營業(yè)收入,進(jìn)行會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正,相應(yīng)調(diào)減營業(yè)收入。
2021年12月29日,廣東證監(jiān)局對公司及有關(guān)責(zé)任人出具警示函措施的決定;2022年3月2日,深交所對公司出具監(jiān)管函。

他山提示: 

上市公司在進(jìn)行重大交易的審議和披露時(shí),應(yīng)當(dāng)關(guān)注交易事項(xiàng)的實(shí)質(zhì),根據(jù)交易安排以及公司承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)、義務(wù)識(shí)別出涉及的交易類別,并履行對應(yīng)的審議和披露程序。
(四)超比例支付構(gòu)成財(cái)務(wù)資助
案例十:FCHB(002479)——少數(shù)股東超比例提前獲得清算分配金額構(gòu)成財(cái)務(wù)資助
2021年,公司控股子公司QYST就未來清算后的權(quán)益向其股東進(jìn)行預(yù)分配,其中少數(shù)股東超出其持股比例提前獲得QYST分配金額5,528萬元。公司在合并財(cái)務(wù)報(bào)表內(nèi)將上述分配計(jì)入對少數(shù)股東的資金拆借款,在相關(guān)報(bào)告期內(nèi)屬于對外財(cái)務(wù)資助行為。公司未就上述財(cái)務(wù)資助履行審議程序和信息披露義務(wù)。
2022年8月9日,深交所對公司出具監(jiān)管函;2022年10月24日,浙江監(jiān)管局對公司及有關(guān)責(zé)任人采取出具警示函的監(jiān)督管理措施。
案例十一:YZXC(002652)——超比例支付預(yù)付款構(gòu)成財(cái)務(wù)資助
2019年1月至2020年6月期間,YZXC時(shí)任總經(jīng)理胡某利用職務(wù)之便向YZXC供應(yīng)商超比例支付預(yù)付款,并將資金拆借至其控制下的公司,形成YZXC對胡某的違規(guī)財(cái)務(wù)資助。2019年9月29日,違規(guī)財(cái)務(wù)資助日最高額為50,424.09萬元至56,040.67萬元之間,占YZXC最近一期(2018年)經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)比例52%至58%。截止2021年11月30日,余額為24,457.90萬元。
2022年3月21日,深交所對公司及有關(guān)責(zé)任人給予紀(jì)律處分的決定。

他山提示: 

判斷一項(xiàng)交易是否屬于提供財(cái)務(wù)資助,需要明確辨析其定義。無償提供資產(chǎn)使用權(quán)或者收取資產(chǎn)使用權(quán)的費(fèi)用明顯低于行業(yè)一般水平,支付預(yù)付款比例明顯高于同行業(yè)一般水平、超額退回預(yù)收款等均可能構(gòu)成實(shí)質(zhì)性財(cái)務(wù)資助的行為。
(五)終止交易后未能及時(shí)返還股權(quán)轉(zhuǎn)讓款構(gòu)成財(cái)務(wù)資助
案例十二:ZGZQ(000996)
2019年2月2日,公司子公司ZQCF同黃某簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》及《股份回購協(xié)議書》,約定以1,500萬元購買黃某持有的ZRKJ1.5%股權(quán)。2019年2月3日,ZQCF向黃某支付了首期款項(xiàng)1,000萬元,而黃某未能在約定時(shí)間內(nèi)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更手續(xù);2019年7月3日,ZQCF和黃某簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》,決定終止前述《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》?!堆a(bǔ)充協(xié)議》同時(shí)約定,黃某按照年利率為4.35%向ZQCW支付1,000萬元資金的使用利息,自ZQCF實(shí)際支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款之日(2019年2月3日)起計(jì)息;此外,黃某應(yīng)于2020年10月31日前向公司一次性歸還1,000萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款及利息使用費(fèi)用,如黃某提前還款,按照資金實(shí)際使用期間計(jì)算利息;如未能按期歸還股權(quán)轉(zhuǎn)讓款或利息,則自逾期之日起按照逾期付款金額的萬分之五計(jì)算違約金。子公司與自然人終止股權(quán)收購交易后,仍向自然人提供1,000萬元資金的行為構(gòu)成對外提供財(cái)務(wù)資助,而公司未就上述對外提供財(cái)務(wù)資助事項(xiàng)履行審議程序和信息披露義務(wù)。
2020年7月13日,深交所對上市公司出具監(jiān)管函。

他山提示: 

上市公司按照前期交易安排支付款項(xiàng)屬于正常商業(yè)行為,交易終止后,上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)收回前期支付款項(xiàng)。若交易對方與上市公司協(xié)商后續(xù)還款安排,則實(shí)質(zhì)上構(gòu)成對外提供財(cái)務(wù)資助,需根據(jù)規(guī)則要求及時(shí)履行財(cái)務(wù)資助的審議程序和披露義務(wù)。
(六)債權(quán)未獲清償情形下提前解除債務(wù)人資產(chǎn)查封客觀構(gòu)成財(cái)務(wù)資助
案例十三:LCGF(300343)
公司下屬子公司LCJHW于2021年12月29日向SHSJ支付4,200萬元購買一項(xiàng)保理融資債權(quán),并在2021年末對該項(xiàng)債權(quán)資產(chǎn)全額計(jì)提資產(chǎn)減值準(zhǔn)備。公司于2023年5月23日披露的《關(guān)于對深圳證券交易所年報(bào)問詢函回復(fù)的公告》顯示,該保理融資債權(quán)的最終債務(wù)人為SHYB及其擔(dān)保人,包括高某、李某、HYTZ、SHYM等。為盡快追繳以公司為被害人的合同詐騙案中的涉案資產(chǎn),公司在所收購債權(quán)未獲清償情況下,解除了該債權(quán)權(quán)利下對SHYM、李某所持有的公司限售股的質(zhì)押和對SHYM相關(guān)資產(chǎn)的查封。公司未充分考慮到債權(quán)擔(dān)保人的多重身份,致使購買該債權(quán)的交易客觀上構(gòu)成對外提供財(cái)務(wù)資助,并且未及時(shí)履行董事會(huì)審議程序及信息披露義務(wù)。
2023年7月12日,深交所對公司出具監(jiān)管函。
(七)公司承擔(dān)擔(dān)保連帶責(zé)任構(gòu)成違規(guī)對外提供財(cái)務(wù)資助
案例十四:STBL(002592)
2019年5月,公司以現(xiàn)金收購HRTY51%股權(quán),HRTY的董事長兼總經(jīng)理王某受讓公司控股股東楊某所持有的公司10%的股份。交易完成后,HRTY成為公司控股子公司,王某成為公司持股5%以上股東。
2019年10月至2020年1月,HRTY全資子公司HNHT先后將金額為14,600萬元、15,000萬元、17,000萬元的3張定期存單進(jìn)行質(zhì)押,為王某個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保,擔(dān)保金額合計(jì)46,600萬元,占公司2019年經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的32.05%。公司未就HNHT為王某債務(wù)提供擔(dān)保履行相應(yīng)審議程序,直至2020年5月23日,才對上述事項(xiàng)進(jìn)行披露。因王某未能清償?shù)狡趥鶆?wù),導(dǎo)致上述定期存單內(nèi)的款項(xiàng)全部被質(zhì)權(quán)人劃走,構(gòu)成違規(guī)對外提供財(cái)務(wù)資助。
2021年12月21日,深交所對公司及有關(guān)責(zé)任人給予公開譴責(zé)處分的決定(存在其他違規(guī)行為)。
(八)公司未收到減資款確認(rèn)為財(cái)務(wù)資助
案例十五:JWSX(873186
2021年6月,掛牌公司與控股股東WSXKG共同出資10,000萬元成立的CTGS(掛牌公司實(shí)繳出資1,000萬元)減資7,000萬元,應(yīng)支付掛牌公司減資款項(xiàng)700萬元,2021年11月25日,掛牌公司在未實(shí)際收到減資款項(xiàng)的情況下,將減資款確認(rèn)為對CTGS的財(cái)務(wù)資助,實(shí)質(zhì)上構(gòu)成控股股東資金占用。
2023年10月18日,全國股轉(zhuǎn)公司給予公司及相關(guān)責(zé)任人紀(jì)律處分的決定。


03

總結(jié)
根據(jù)上述規(guī)定以及違規(guī)案例,上市公司若想規(guī)避財(cái)務(wù)資助違規(guī)情形的發(fā)生,首先需明晰財(cái)務(wù)資助管理相關(guān)責(zé)任部門分工與職責(zé):財(cái)務(wù)部門是財(cái)務(wù)資助的歸口管理部門,負(fù)責(zé)受理申請、審核被資助單位的相關(guān)資質(zhì)文件,以及財(cái)務(wù)資助的資金籌集、統(tǒng)籌、調(diào)度及收回等工作,若出現(xiàn)財(cái)務(wù)資助事項(xiàng),財(cái)務(wù)部門需立即告知董辦;董辦根據(jù)財(cái)務(wù)部門提交的資料,根據(jù)規(guī)則進(jìn)行判斷,視情況提交相關(guān)審批機(jī)構(gòu)進(jìn)行審議并及時(shí)公告。
同時(shí),財(cái)務(wù)部門亦需及時(shí)根據(jù)財(cái)務(wù)資助的進(jìn)展事項(xiàng),若存在以下情形之一時(shí),應(yīng)上報(bào)管理層并告知董辦,公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露相關(guān)情況及擬采取的補(bǔ)救措施,并充分說明董事會(huì)關(guān)于被資助對象償債能力和該項(xiàng)財(cái)務(wù)資助收回風(fēng)險(xiǎn)的判斷:①被資助對象在約定資助期限到期后未能及時(shí)還款的;②被資助對象或者就財(cái)務(wù)資助事項(xiàng)提供擔(dān)保的第三方出現(xiàn)財(cái)務(wù)困難、資不抵債、現(xiàn)金流轉(zhuǎn)困難、破產(chǎn)及其他嚴(yán)重影響還款能力情形的。
除了有息或者無息對外提供借款、委托貸款等財(cái)務(wù)資助行為,上市公司還需要重點(diǎn)防范一些較為容易被忽略的財(cái)務(wù)資助情形,關(guān)注交易的實(shí)質(zhì),對于構(gòu)成實(shí)質(zhì)性財(cái)務(wù)資助的行為,公司應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照規(guī)則要求履行程序,避免因未及時(shí)識(shí)別財(cái)務(wù)資助而違規(guī)。
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